华尔街内幕交易的危害及对我国证券市场的借鉴

  摘要:内幕交易问题已将金融市场的秩序打乱,成为了市场监管与金融市场加快发展的主要矛盾,因此,采取有效措施防范金融市场中的上市公司在并购中依靠内幕交易来谋取暴利已经成为了规范金融挂市场的要求。本文通过对内幕交易的全面分析,提出现有证券市场开发模式中存在的不足,针对不足提出初步的解决方案,为我国证券市场的开发提出一系列科学有效长远的开发策略,从而促进我国证券业的健康发展。
  关键词:华尔街;内幕交易;研究

  1绪论

  1.1研究背景

  2011年,美国爆发了大规模的“占领华尔街”的抗议活动,这场抗议活动持续数月并造成了很大的影响,追根溯源,活动产生的原因就在于华尔街作为世界知名的金融中心,其内幕交易的存在使得美国的金融市场混乱不堪,遭受人为控制,致使证券市场无法正常运行。美国这一活动的出现,给我国的证券市场敲响了警钟。证券市场作为金融流通的中心环节,如果不能保证公正、公开、公平,就会产生极为恶劣的后果,但是,一些证券公司由于掌握证券内幕消息,从而可通过提前买卖等手段来获得超额利润,这种情况的产生就会造成证券市场的混乱和无序。

  1.2研究意义

  本文旨在通过对华尔街重大事件披露中内幕交易的实证检验和分析,来为我国股市避免内幕交易的产生提供科学的指导。希望通过对华尔街内幕交易的深入分析,提出防范和化解之策,以便尽量避免或减少内幕交易的发生,从而为我国的证券交易市场的健康发展提供有力的对策及丰富的经验教训,使我国的金融市场实现可持续发展。

  2华尔街内幕交易概述

  2.1概念

  在美国,传统内部人主要指公司董事、监事、高级职员、控股股东、上述人员的近亲属、知悉内幕信息的公司雇员,以及上市公司本身等。美国1934年《证券交易法》内幕人员仅包括上市公司的内部人员,包括公司的董事、高级职员及持有10%以上股份的股东。但随着内幕交易司法实践的深入,内幕人员概念的外延在不断地得到扩展。现在的研究认为,任何不公平地获取内幕信息的人都可以成为内幕人员,从而受到法律的管制。
  在上市公司的股票的审批、发行、交易、监管过程中不可避免的要有政府机构很多人员参与其中,这些人中大部分可以做到诚信义务,对自己参与上市公司活动而获悉的内幕信息予以保密,但也有极少部分人为了获取暴利铤而走险,而且在司法实践中也出现过这样的案例,不是由于公司传统内部人从事内幕交易,而是因为政府机构某些人员在履行职责过程中获悉了内幕信息从而进行内幕交易活动。笔者认为证券公司、证券服务机构都可以直接进行证券交易活动,作为机构本身也应列为推定内部人,而不仅仅包括其工作人员,而且对于这些机构从事内幕交易行为要以于重罚,必要时取消其从业资格。

  2.2华尔街内幕交易产生原因

  2.2.1华尔街交易隐蔽性强
  内幕交易方面的犯罪逐渐成为华尔街交易市场主流犯罪类型,表现出较高的增长率。内幕交易之所以容易产生是因为涉案主体多元化发展。内幕交易案件涉案人员既有相关金融部门领导的参与,也有证券公司高管以及从业人员,还有利用各种机会探听内幕信息的人员。这些人中既有法定的内幕信息知情人,又有非法获取内幕信息的知情人,人员成分复杂。
  因此,由于内幕信息交易多元化犯罪的特点,内幕交易双方可以在任何时间、地点将所知晓内幕交易“有意无意”泄露给特定关系人,且能够在既不涉及现金和物品转移,又不直接损害其自身利益的情况下,帮助他人迅速获取巨额非法收益。
  2.2.2风险和收益的不对称性
  内幕交易是在信息不对称基础上的不公平交易,获利速度快,短期投资收益率高达100%甚至300%。而内幕交易所要承担的风险极小,一是因为内幕交易隐蔽性极强,被有关部门发现的概率很小,二是有关立法对于内幕交易的处罚力度较弱。风险和收益的不对称性使内幕消息知情人产生极大的逐利动机。据统计,在华尔街市场上大约80%的违法案件与内幕交易有关,大约80%的违法交易金额与内幕交易有关。一方面内幕交易催生着巨大的投机性收益,另一方面查处的巨大成本和法律制约的模糊和无力,对内幕人员尚未形成有力的压制,使得内幕交易渐渐常态化、普遍化。
  2.2.3内幕人员形成的小集团
  所谓内幕人员是指由于工作、职业、身份等关系或其他原因而具有掌握内幕信息机会的人,如公司董事、监事、经理、职员、掌握大比例股份的主要股东,以及与以上人员存在密切关系或与上市公司具有某种隶属关系的其他人员等。内幕人员之间利益均沾,一损俱损一荣俱荣,这种单纯的利益关系使得其内部具有稳固的攻守同盟,安全性更强。
 

  2.3影响

  2.3.1证券内幕交易对中小投资者造成损害
  证券市场建立的目的是筹集社会闲散资金,实现资源的优化配置,促进资金在社会中的合理流动。而证券市场的参与者绝大部分是中小投资者,只有他们积极参与到证券市场中来才会有证券市场的繁荣与发展。内幕交易行为的实施者往往是大股东和掌握内幕信息的一部分人,他们利用占有内幕信息这一优势适时的买进或抛出股票对大多数普通投资者构成严重损害,打击了这部分中小投资者对证券市场的信心,渐渐的这部分中小投资者将远离证券市场,筹集社会闲散资金就无从谈起。证券市场必然呈现交易萎缩,从根本说将有损于社会经济的健康发展,所以应当对内幕交易行为实施严厉制裁。
  2.3.2证券内幕交易违反公平原则
  在市场经济中商品交易的基本准则是公平原则,而在证券市场中也要遵循这样的准则。内幕交易行为从本质上来讲是违反公平原则的。因为每一位证券投资者都享有获取证券信息的平等机会。如果允许内幕交易行为的存在就会出现内幕信息持有人和大众投资者对信息的获取处于一种不对等的地位。内幕信息持有人正是利用占有内幕信息这一优势在证券市场中攫取利益,而与其交易的相对人则会损失惨重。一般来讲,证券市场中每一位投资者都应该利用自己获取的信息和对股市的分析预测采取行动,而这种信息的取得不应该采取非正常手段,否则就是对证券市场交易规则的违反。
  2.3.3证券内幕交易影响公司声誉和健康运营
  反对内幕交易是出于公司健康运营的考虑,内幕信息的持有者一般是与公司有密切联系的人,或者是大股东或者是董事会成员,这些人中有些人利用内幕信息是为了小团体利益但更多的是为自己谋私利。内幕信息持有人利用内幕信息进行证券操作很可能造成本公司股价的大起大落,很多普通投资者由于金融专业知识有限和追逐利益的趋使盲目跟进造成重大损失,如果这些人一旦得知自己遭受损害是由于内幕交易行为的原因,就会感觉自己未受到公正待遇将会对整个公司失去信心,从此拒绝购买这个公司的股票,公司的筹集资金能力将受到很大影响,最终影响公司运营。
  2.3.4证券内幕交易增加公司经营风险和资产流失
  内幕交易者能够从内幕交易行为中获取暴利,风险与收益是成正比例的,暴利的获取必然要承担与其相应的风险,往往内幕交易者为了获取巨额暴利有时会铤而走险,采取风险较大的投资方案,这样的投资方案一旦失败公司将面临预期利益的重大损失这无疑增加了公司的经营风险。并将导致公司资产收益的减少,降低了公司抵御风险的能力。笔者认为,此观点与第三点有些许的相似都是基于公司健康发展的角度来看待内幕交易。
  2.3.5内幕交易不利于证券市场的稳定
  在证券市场上,内幕交易者为了获取暴利或减少损失往往大量购进或抛出股票,这往往导致股价的大起大落,造成证券市场投资者心理恐慌干扰了证券市场的健康运行,是证券市场中不稳定因素。如果允许内幕交易的存在,在一个股票市场里有众多这样的现象存在必将导致证券市场的一片混乱。证券市场的混乱会引起连锁反应,最终影响国家建设和经济的健康运行。这种观点是从内幕交易对国家经济发展不利影响的宏观角度看内幕交易行为的。

  2.4案例分析

  案例一:帆船内幕交易案
  远在大洋彼岸的美国,用窃听手段破获的“帆船(Galleon)内幕交易案”,如同地震波一般,牵涉太多美国金融机构和著名企业。由此,该案也在成了华尔街史上最大一宗内幕交易案。
  帆船公司是美国规模最大的专注于科技行业的对冲基金之一,在鼎盛时期,帆船集团管理的资产达到了70亿美元。
  2009年10月20日,纽约证券交易所(NYSE)2007年察觉的希尔顿酒店(HiltonHotels)股票异常交易促使监管机构展开调查,这场华尔街历史上最大一起对冲基金内幕交易案详细也陆续的展现给了世人。纽约南区联邦法院和联邦调查局指控其涉嫌4项内幕交易串谋罪和8项证券欺诈罪,一同被捕的还有另外5人。检方称,被告通过企业内部知情人获取内幕信息,在2006年至2009年间非法获利2000万美元,由此本案也成为华尔街有史以来最大一起对冲基金内幕交易案,也是去年麦道夫诈骗案之后,美国对冲基金业的又一起重大丑闻。
  这起内幕交易案涉及的公司股票包括希尔顿酒店、谷歌、IBM、AMD等等大型企业。针对拉贾拉特南的调查始于2007年,当时纽交所内部监管人员向SEC报告,发现希尔顿酒店股票有异常的交易活动,并在2008年报告AMD的股票出现异常交易。
 
  非正式的关系网是硅谷企业文化的基石。加利福尼亚州北部地区是一些家喻户晓的科技公司的驻地,诸如谷歌和英特尔。在这里,各种口头信息得以迅速传播,企业关系建立在相互信任的基础之上,而各种交易则在咖啡店达成。
  在企业与华尔街之间,诸如MSP这类的投资者关系公司扮演着中间商的角色。它们的工作包括协助完成业绩报告、安排巡回推介说明会以及邀请投资者进行投资。
  多数大公司都有它们自己的投资者关系部门,而规模较小的公司则会经常雇用外部公司来帮忙。硅谷有大量迫切希望上市的新型企业和私人公司,这对于投资者关系行业来说无疑是块肥肉。
  案例二:窃听成为监管主要手段
  在美国对冲基金业界,通过游说、侦探调查以及托关系等途径挖掘公司或是行业内幕消息的做法并不罕见。只不过,大多数时候这些消息的获得并没有违背法律。
  但是,在帆船集团的案例中,监管部门在调查中首次采用了窃听等非常规手段,此举也引发了广泛争议。检方称,他们得到法庭许可,首次在华尔街内幕交易调查中采用电话窃听手段,这对对冲基金行业来说不啻一场“地震”。
  对这起2006至2008年间发生的系列内幕交易案,美国联邦调查局(FBI)根据证券交易委员会(SEC)保存的电子交易资料,运用所谓数据挖掘项目(电脑软件构成的监管平台),对那些在股市适时进出,节拍踩得“精准无比”的可疑交易展开针对性调查,并首次成功使用窃听技术成功获取证据。
  德国、法国、英国、日本、意大利等国,甚至中国香港、澳门等地区也都在其相关刑事诉讼法律中有专门章节规定了窃听技术或电子监视的使用,多以逐一列举相关案件名称或种类的方式或犯罪可能判处的刑罚期限为标准(比如可能判处两年或两年以上监禁的罪行,如法国)来确定可以使用窃听技术的范围,同时在德国具体案件中还需要获得法院签发的监听令;英国则需专门的监听委员会的核准。
  当然,窃听技术的适用还是要遵循严格的限制性条件,比如必须是在采用常规侦查手段无法或很难查清案件事实时才能采用;再比如必须经过法定机关的严格审批才能获得批准使用;同时必须依照严格的程序来执行,比如监听时间、范围、所获信息的保存、使用和销毁等都必须严格依法,否则窃听技术的滥用将使人们丧失安全感,而获取的证据材料也可能被视为无效,甚至被被监听人反诉侵犯隐私。

  4对我国证券市场的借鉴

  4.1我国证券市场内幕交易现状

  在中国证券市场中,存在一个比较独特的现象,就是上市公司自己或者与其它机构、个人联手,利用各种在二级市场上手段买卖本公司股票盈利。查阅中国证监会历年的公告可知,截至2003年底,受到证监会查处并公开的有关内幕交易的案例不超过20件。而在这些案件中,存在上市公司利用内幕信息、买卖自身公司股票盈利情节的案件就有9个之多,比如早期的“张家界旅游公司”一案和最近的“东方电子”一案。由此可见上市公司对此行为的“喜好”程度。在中国证券市场,造成这一现象的原因比较多。一方面,上市公司有进行内幕交易的便利条件。上市公司不仅具有获取本公司有关内幕信息的无可比拟的先天优势,而且上市公司自身还拥有“制造”本公司各种内幕信息的能力,可以在需要的时候“无中生有”。另一方面,中国的上市公司有很强的进行内幕交易的动力。在中国很多公司上市的目的,就是利用中国现阶段股票一级市场的低风险、高利润的特点,进行“圈钱运动”。获取这笔为数不少的“无偿资金”,众多的公司不惜采取种种手段“包装上市”。但是,真正等钱“圈”到手以后,这些公司往往又没有良好的投资项目相配合,造成大量资金闲置,于是利用本公司的内幕信息进行买卖本公司股票的内幕交易就成为很多上市公司的选择。此外,众多经过“包装”上市的上市公司缺乏能够产生足够利润的主营业务,而进行“一本万利”、“有赚无赔”的内幕交易,利用内幕交易的利润填补公司主营业务利润的空缺,便也成为上市公司的“家常便饭”。

  4.2华尔街内幕交易对我国证券市场借鉴

  细细看来,瞬息万变的华尔街充斥着太多诱惑,期望金融大鳄们能凭职业操守远离内幕交易,无疑是天方夜谭。从贪婪到更贪婪,最后走向毁灭,是金融大鳄们的一贯路径。正如纽约联邦检察官普里特•巴拉拉尖锐地指出,“帆船内幕交易案再一次为华尔街敲响了警钟”。而中国的证券市场又能从中得到什么样的经验与教训呢?
  4.2.1对内幕人员的严格管理
  华尔街为减少内幕交易的产生要规定上市公司必须严格执行内幕信息知情人员管理制度,在有关公司进行信息披露时要采取措施把有关知情人列入有关部门的监控范围内,同时要把利用内幕信息的不作为纳入法律管理范围,实施辩方举证和集体诉讼制度,实现对内幕交易罪责的全面覆盖,形成对内幕人员的强有力的管理,加大其开展内幕交易的风险。另一方面,对证券从业人员的道德教育和宣传应该继续坚持;更重要的是要把整个华尔街证券市场的规范与证券从业人员绩效考核联系起来,强化其信托责任,使其主动去参与,积极从内部扼制内幕交易的发生。
  4.2.2对内幕信息的技术性操控
  内幕信息从发布到作用于市场并形成金融市场的波动,本身就有一个过渡的时间段,内幕人员需要等到实际效果的显现才能实现收益,如果对那些有内幕消息公布的企业规定一个足够长的缓冲期,并在缓冲期过后对其股票涨跌设置限额,那么在相当长的一段时间内,内幕人员的时间成本和机会成本将会变得不可预测地高,从而人为地加大其内幕交易的风险。
  4.2.3对内幕交易行为的严密监控
  华尔街的金融监管机构必须严密监控有重大内幕信息发布的金融市场交易信息,如果发现异常的股票价格变动就要开始启动内部严格的调查程序,使得内幕交易行为随时处于有效的监控中。同时,有关部门要建立和完善内幕交易犯罪举报和奖励制度,可以调动政府之外的力量,去发现证券交易中的违法犯罪行为,使内幕行为处于全社会的监督之下。
  4.2.4重点打击内幕交易行贿行为
  在华尔街的内幕交易中,往往起源于受贿和腐败问题。部分人用金钱换取获得内幕交易信息的权力,用来为自己谋利。在证券内幕交易中也是如此,所以要转变治理内幕交易的战略,要重点打击内幕交易中的行贿者,包括以集体为名的单位行贿者,只有严厉打击企图利用行贿行为来开展内幕交易的行为,才能净化金融市场。

  4.3我国证券法关于内幕交易的发展过程

  我国《证券法》将内幕交易主体称之为“证券交易内幕信息的知情人员”主要指因其职务、职责、业务控制关系而可以获取上市公司内幕信息的人员。从上述中美对内幕交易内涵的对比中我们发现,我国《证券法》“证券交易内幕信息的知情人员”的外延小于美国证券法对传统内部人的定义,主要缺失了两点重要内容:(1)我国《证券法》没有将上市公司本身列为传统内部人,而司法实践中上市公司利用自己熟知的内幕信息从事内幕交易活动十分普遍,笔者认为这可能基于我国《公司法》对上市公司从事自身股票交易活动给予严格限制,所以立法者认为把上市公司列为内幕人实属多余,实际情况却超出了立法者的预期。(2)我国《证券法》过分关注了对公司的实际控制人、发行人、大股东等董事、监事、公司高管的监督和制约,放松了对以上人员近亲属的控制。可以想象一下,这些公司的董事监事高管人员在获取内幕信息后,很可能为了规避法律自己并不从事内幕交易活动,却将之得知内幕信息告诉其近亲属,由近亲属从事内幕交易活动。可见将上述人员的近亲属列入内幕交易主体是十分必要的。我国《证券法》虽然没有明确规定上市公司和内幕交易人的近亲属可以作为被认定为内幕人,但2007年下半年中国证监会发布了《证券市场内幕交易行为认定指引》其中将上市公司本身、内幕交易人的近亲属列为了内幕人,可以说这在很大程度上弥补了《证券法》规定上的不足。
 

  5结论

  针对困扰查处内幕交易的取证难、调查难、立案难的问题,完善内幕交易行为认定和举证规则,积极探索内幕交易举报奖励制度,从制度上为内幕交易的查处提供依据。只有群防群治,严厉执法,才能让内幕交易无处遁形。此外,还应该加大对内幕交易者的打击力度,尤其在经济制裁方面,让凡是参与内幕交易的人都受到法律的制裁,才能维护金融股市场的有序运行。
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